企业注销与吊销营业执照的异同化

发布时间 2014-09-13

一、企业注销与吊销营业执照的涵义

1、企业注销是指在法定需要办理注销登记的事项发生时,由企业到主管登记机关进行的一种正常登记手续,即法人或法人主体由于破产、解散或者被撤销,终止正常的经营业务活动,依照法定的程序收回债权、清偿债务、分配剩余财产的行为。企业注销包括公司法人注销和非公司法人注销两种。根据我国《公司法》的规定,出现如下情形的,公司可以申请注销:(1)公司被依法宣告破产;(2)公司章程规定的营业期限届满或者其他解散事由出现;(3)公司因合并、分立解散;(4)公司被依法责令关闭等。

2、吊销营业执照是国家工商行政管理机关对违反相关法律法规情节严重的公司或其他经济组织,依法取消其相关经营资格的一种行政处罚措施,其法律效果在于公司的经营资格被强行剥夺,从而丧失了民事经营活动的行为能力。

二、企业注销与吊销营业执照的共性

企业注销和吊销营业执照的共性主要体现在如下方面:一是都丧失经营资格;二是最终都是要依法清算。

三、企业注销与吊销营业执照的区别

实践中,企业的注销与吊销营业执照常被混淆,公司的营业执照被吊销就认为该公司已被注销,但实质上两者的行为性质及法律效力等方面存在很大区别。

(一)   两者的行为性质不同

1、行为的主体不同。吊销是工商行政主管机关对有严重违法行

为的经营者依法实施的一种行政处罚措施,行为主体是国家工商行政机关。注销则是经营主体决定终止生产经营活动,主动向登记主管机关依法履行的登记程序,行为主体是一般的经营主体,即企业经营者本身,工商行政机关处于被动受理的地位;

2、行为的表现形式不同。吊销是国家工商行政机关依职权主动作出的行政行为,经营主体是处于一种被动状态。注销则是企业通过书面材料,提交有关文件、证件、国地税税务证注销证明自行向登记主管机关申请终止市场经济活动和民事关系的登记行为,是企业商事登记管理中的专有名词。

3、行为的法律性质不同。吊销是工商部门针对有严重违法行为的经营者依法实施的强制性惩罚措施。而注销则是经营者向税务工商等部门正常表达结束经营活动的意志行为。

(二)相关受限制不同

1、对原公司企业名称的使用限制不同。根据《企业名称登记管理规定》规定,企业注销后一年内,与该企业名称相同或近似的名称登记主管机关不予核准;而企业营业执照被吊销的,则是在三年内不予核准与该企业名称相同或近似的名称。

2、对原企业法定代表人的后续限制影响不同。根据《企业法定代表人登记管理规定》及《公司法》的相关规定,被吊销企业的法定代表人受以下两方面的限制:一是对企业违法行为负有个人责任的被吊销营业执照的法定代表人,自该企业被吊销营业执照之日起三年内不得再担任法定代表人;二是对企业违法行为负有个人责任的被吊销营业执照的法定代表人,自该企业被吊销营业执照之日起三年内不得担任公司的董事、监事和高级管理人员;三是对企业违法行为负有个人责任的被吊销营业执照的法定代表人、股东的社会信用诚信有负面影响,如信用贷款、出国留学将会受到一定的限制。注销企业的法定代表人则不受后续限制。

(三)两者的法律效力不同

 公司、个人独资企业、合伙企业等单位经过合法的清算,办理注销登记之后,其经营资格和法人资格一并终止,公司法人主体消灭,不再承担任何的法律责任,这是正常的市场主体退出体制,其法律后果得到一致的公认。

对于吊销营业执照法律效力:首先,公司被吊销营业执照后,仅丧失其经营资格,而法人资格仍然存在。必须依法清算,对外登报公告,处理好相关债权债务关系,处分法人财产等相关事宜。其次,我国相关法律法规如《民法通则》规定,法人终止,应当向登记机关办理注销登记、公告、企业法人解散、被撤销、被宣告破产后、不依法进行清算的,可依法追究法定代表人的行政责任、经济责任直至刑事责任?!豆痉ā泛汀镀笠捣ㄈ说羌枪芾硖趵芬灿欣嗨乒娑?。最高人民法院的司法解释也承认,企业被吊销营业执照后至被注销登记之前,该法人仍视为存续,具备诉讼主体资格,可以自己的名义参与诉讼活动。因此,只有在清算程序结束并办理公司注销登记后,该法人才真正消亡。最后,实践中一些公司被吊销营业执照后,拖延清算程序或拒不清算,造成相应法律关系长期处于不确定状态。自企业被吊销营业执照之日起三年内无故不进行清算的,视为清算结束,将被强制注销,其法人主体资格消灭。这样一方面可以使公司的债权归于消灭,股东要承担债权灭失的风险;另一方也可以督促公司债权人通过诉讼等方式积极行使债权,启动公司清算程序。

(四)两者的实践操作流程不同

 企业注销流程一般是向工商行政部门申请注销备案,然后先注销国税税务登记证、地税税务登记证,报纸登报公告45天(含执照注销登报、组织及代码证登报两项),登报满45天后无异议并持国地税证注销通知书等资料文件才能到工商行政部门办理营业执照注销,再次是注销组织机构代码证、银行基本户,至此注销流程完毕;而吊销营业执照是工商行政部门直接对企业实行强制下达通知书收缴营业执照,税务部门也将对其追查相关的税务问题、银行将冻结其账户,直至追究相关的经济责任、民事责任、刑事责任等。

四、总结

吊销营业执照只是企业法人解散的法定事由之一,只有注销才是真正符合法律程序的市场退出制度。呼吁经营主体自觉维护正常的市场经济秩序,在退出市场时于人于己都应依法到登记主管机关办理注销登记。

 

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